借外債的企業(yè)條件

2044號文規(guī)定的境內(nèi)企業(yè)發(fā)行外債的基本條件為：“信用記錄良好，已發(fā)行債券或其他債務(wù)未處于違約狀態(tài)。具有良好的公司治理和外債風(fēng)險防控機(jī)制。資信情況良好，具有較強(qiáng)的償債能力。”外債新規(guī)從正負(fù)兩個方面對舉債主體資質(zhì)要求做了規(guī)定，主要調(diào)整如下：

2.1 債務(wù)違約

外債新規(guī)不再明確要求借用外債企業(yè)的已發(fā)行債券或其他債務(wù)未處于違約狀態(tài)，而是改成“具有償債能力和健全的外債風(fēng)險防控機(jī)制”。處于違約狀態(tài)的企業(yè)是否具有償債能力，存在解釋空間。這將為企業(yè)紓困提供便利。

2.2 企業(yè)及其控股股東、實際控制人的無犯罪記錄要求

外債新規(guī)增加了企業(yè)及其控股股東、實際控制人的無罪記錄要求，規(guī)定企業(yè)及其控股股東、實際控制人*近三年不能存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪正在被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調(diào)查的情況。

3. 外債資金用途

2044號文沒有明確限制外債資金用途，企業(yè)可以根據(jù)實際需要自主在境內(nèi)外使用，優(yōu)先用于支持“一帶一路”、京津冀協(xié)同發(fā)展、長江經(jīng)濟(jì)帶與國際產(chǎn)能和裝備制造合作等重大工程建設(shè)和重點領(lǐng)域投資。發(fā)改委問答補(bǔ)充：“外債資金使用應(yīng)聚焦主業(yè)，有利于配合落實國家重大戰(zhàn)略和支持實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展。資金用途還應(yīng)符合以下條件：不違反我國法律法規(guī)；不威脅、不損害我國國家利益和經(jīng)濟(jì)安全；不違背我國宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控目標(biāo)；不違反我國有關(guān)發(fā)展規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策；不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出；除銀行類金融企業(yè)外，不得轉(zhuǎn)借他人。”外債新規(guī)結(jié)合近年來的實踐，以**清單方式對外債資金用途進(jìn)行了限制，主要調(diào)整如下：

3.1 **了“不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出”的要求，而是規(guī)定“不得用于投機(jī)、炒作等行為”。這在很大程度上擴(kuò)大了外債資金用途范圍。

3.2明確了“不新增地方政府隱性債務(wù)”的要求。地方政府隱性債務(wù)在法律法規(guī)中沒有明確定義，實踐中一般指沒有納入地方財政預(yù)算但又需要由地方政府承擔(dān)*終償還責(zé)任的債務(wù)。“發(fā)改辦外資〔2019〕666號”文禁止地方政府為地方國有企業(yè)發(fā)行外債提供擔(dān)保。外債新規(guī)后該等禁止擔(dān)保規(guī)定是否仍然適用有待明確。

3.3放寬了企業(yè)不得將借用的外債轉(zhuǎn)借給他人的限制。企業(yè)在外債審核申請材料中載明了轉(zhuǎn)借用途的，獲得發(fā)改委批準(zhǔn)可以用于轉(zhuǎn)借。

3.4增加了信息數(shù)據(jù)安全的要求。這是基于近年來越來越重要的數(shù)據(jù)保護(hù)要求。境外融資文件中的信息披露條款需要特別注意這一要求。

4. 審批流程和時限

4.1 申請主體

外債新規(guī)要求企業(yè)（無論是否為央企、地方國企、民企業(yè)）統(tǒng)一由境內(nèi)控股企業(yè)總部向國家發(fā)改委申請審核登記手續(xù)。2044號文以及發(fā)改委問答只要求央企和中央金融機(jī)構(gòu)由集團(tuán)總部向發(fā)改委申請。外債新規(guī)的這一變化有利于發(fā)改委統(tǒng)一管理外債，也有助于企業(yè)集團(tuán)統(tǒng)一使用外債額度。

4.2 事前審核時限

外債新規(guī)將發(fā)改委出具登記證明的時限從2044號文項下的受理之日起7個工作日內(nèi)延長至受理之日起3個月內(nèi)。明確要求審核登記證明是外匯登記、賬戶開立、資金收付和匯兌、資金使用等相關(guān)手續(xù)的前置條件。由于審核時限*長達(dá)3個月，申請外債的企業(yè)需要提前做好準(zhǔn)備，臨時申請可能無法滿足時間要求。根據(jù)《企業(yè)中長期外債審核登記管理辦法（征求意見稿）》起草說明，發(fā)改委批復(fù)企業(yè)外債規(guī)模以其年度計劃性外債額度申請為主。申請外債的企業(yè)需要提前做好年度外債計劃。

按照2044號進(jìn)行外債備案登記申請時需要向發(fā)改委提交經(jīng)簽署的貸款協(xié)議或同等效力文件。外債新規(guī)采用年度額度審核的情況下，提交經(jīng)簽署的協(xié)議的操作難度較大。這一點有待發(fā)改委后續(xù)明確。